Innlegget er skrevet av spansk og EØS-advokat Roberto Ortega Alonso.
OVERDRAGELSE AV AKSJER TIL ET SELSKAP (AS eller SL) SOM HOLDER EIENDOM I SPANIA OG TILDELING AV EIENDOM I SPANIA EID AV SELSKAP TIL DERES PARTNERE ELLER TREDJEPARTER
De fremtidige endringene i norsk lov om beskatning av løsøre og fast eiendom som eies av et selskap, men som partnerne nyter av, har forårsaket ulike spørsmål fra kunder ved dette kontoret angående beskatning i Spania av overføring av selskapsaksjer eller eiendom eid av et selskap.
1. Forskjellige måter for overføring av aksjer i et eiendomsholdingsselskap i Spania
Det finnes ulike alternativer for overføring av aksjer i et eiendomsholdingselskap i Spania og erverv av fast eiendom i Spania eid av selskaper:
a) Overføring av selskapets aksjer:
SL (spansk selskap): Hovedregelen er at overføring av selskapsandeler ikke beskattes i Spania for overføringsskatt og/eller merverdiavgift, med ett unntak:
Artikkel 314 i Lov om verdipapirhandel
1. Overføring av verdipapirer, enten de er tatt opp til handel på et offisielt annenhåndsmarked eller ikke, vil være unntatt fra merverdiavgift og skatt på kapitaloverføringer og dokumenterte rettsakter.
2. Overføringer av verdipapirer som ikke er tatt opp til handel på et offisielt annenhåndsmarked utført på annenhåndsmarkedet er unntatt fra bestemmelsene i foregående ledd, og vil bli beskattet etter den skatt de er underlagt som tyngende overføringer av fast eiendom, når verdipapirer gjennom slike overføringer ville ha forsøkt å unndra betaling av skatter som ville blitt pålagt ved overføring av fast eiendom til enhetene som nevnte verdipapirer representerer.
Uavhengig av bestemmelsene i foregående ledd, skal det forstås, med mindre annet er bevist, at handlingen er iverksatt med den hensikt å unngå betaling av skatten som svarer til overdragelsen av fast eiendom i følgende tilfeller:
a) Når kontroll over en enhet oppnås hvis eiendeler består av minst 50 prosent av fast eiendom lokalisert i Spania som ikke brukes til forretningsmessige eller profesjonelle aktiviteter, eller når, når nevnte kontroll er oppnådd, deltakeravgiften øker i henne.
b) Når det oppnås kontroll over en enhet hvis eiendeler inkluderer verdipapirer som gjør det mulig for den å utøve kontroll i en annen enhet hvis eiendeler består av minst 50 prosent av fast eiendom lokalisert i Spania som ikke brukes til forretningsmessige eller profesjonelle aktiviteter, eller når , når nevnte kontroll er oppnådd, øker deltakeravgiften.
c) Når de overførte verdipapirene er mottatt for innskudd av fast eiendom foretatt i anledning stiftelse av selskaper eller forhøyelse av deres aksjekapital, forutsatt at slike eiendeler ikke påvirkes av forretningsmessig eller yrkesmessig virksomhet og det mellom datoen for bidrag og overføring ikke hadde gått innen en periode på tre år.
Imidlertid, hvis det gjennom overføring av verdipapirer hadde blitt forsøkt å unngå betaling av skatter som ville blitt pålagt ved overføring av fast eiendom eid av enhetene som nevnte verdipapirer representerer, det vil si betaling av merverdiavgift eller ITPAJD (transaksjonsskatt eller dokumentavgift/stempelavgift), vil det trå i kraft en spesiell regel, ifølge hvilken nevnte overføring vil være underlagt den unndragne skatten, og ikke lenger som en overføring av verdipapirer, men som en overføring av fast eiendom; som innebærer at fra det øyeblikket vil overføringen av de aktuelle verdipapirene bli behandlet i gjeldende skatt som overføring av fast eiendom for alle formål (første ledd av seksjon 2 i artikkel 314, Lov om verdipapirhandel – LVP).
Anvendelse av § 314 LVP ved overdragelse av aksjer i norske selskaper.
Artikkel 314, og dens gamle versjon art. 108 av LVP har vært svært kontroversielle siden den trådte i kraft, og sett på med stor skepsis av EU-kommisjonen, siden det kan være i strid med europeiske regler om samling av kapital.
I 2010 reiste den spanske høyesterett et spørsmål til Europeisk unionensdomstol – EUD – om foreneligheten av artikkel 108 i verdipapirmarkedsloven, med artikkel 11.a) og 12 i Rådets direktiv 69/335/CEE av 17. juli 1969.
EUDs svar var at bestemmelsene i direktivets artikkel 12 paragraf 1 a) gjør det mulig for medlemsstatene å kreve inn en skatt ved overføring av verdipapirer som har de karakteristikkene som er fastsatt i spansk lov (gitt at det er unngå beskatning av en overføring av fast eiendom), samtidig som de respekterer de grunnleggende frihetene garantert av TEUV-traktaten.
Spørsmålet her er om den spanske skattemyndigheten, som hevder at den ikke kan pådra seg en krenkelse av prinsippet om fri bevegelse av kapital, på grunn av ulik skattebehandling av spanske selskaper sammenlignet med selskaper av andre nasjonaliteter, kan utvide anvendelsen av kriteriet av kunst. 314 LVP til overføring av selskapets verdipapirer
Som et argument mot denne mulige tolkningen vil det være at en stat ikke kan skattlegge overføring av sosiale aksjer i selskaper bosatt i en annen stat. Mens et argument for det vil det være at det som beskattes egentlig ikke er salg av selskapsandeler, men overdragelse av fast eiendom som ligger på spansk territorium; Den generelle skatteloven fastslår sin art. 16 at i handlinger eller virksomheter der det er simulering, vil den skattepliktige hendelsen være den som faktisk utføres av partene, som skattemyndighetene kan anvende kriteriene i art. 314 for å fastslå at det er simulering og skatt på transaksjonen som en eiendomsoverdragelse.
Med kjennskap til den spanske skattemyndighetens innkrevingsivrig, er det mer enn sannsynlig at denne andre tolkningen, gitt tilfellet, vil seire.
b) Selskapsoppløsning
Når det gjelder muligheten for en oppløsning av selskapet med tildeling av eiendommen til partnerne (en problemstilling som vanligvis oppstår når formålet med selskapet utelukkende er besittelse av en eiendom i Spania), må utgiftene betales i Spania og skatter knyttet til tinglysningen av eierskifte av eiendommen: Notarius, registrering, administrasjon og til slutt (for spanske selskaper) skatten for bedriftsdrift, som varierer mellom 0,75 % og 1,5 %, avhengig av regionen der eiendommen ligger. I tilfelle selskapet ikke driver noen aktivitet i Spania (utleie…), kan det være at skattesatsen er høyere (transaksjonsskatt på 7%-10%).
Kapitalgevinst for partnerne etter oppsigelse av selskapets eiendoms eiendom på grunn av dets oppløsning: I tilfelle at verdien mottatt for oppløsningen av selskapet er større enn den opprinnelig innbetalte, vil dette medføre en salgsgevinst for partneren , nevnte skattegevinst i Spania på 19 %, nevnte betaling er fradragsberettiget i tilsvarende skatt i Spania (avtalen mellom Norge og Spania for å unngå dobbeltbeskatning).
Plusvaliasskatt/Kommunal salgsgevinst: Overdragelsen av eiendommen kan også påløpe den lokale skatten kalt kommunal salgsgevinst, som pålegges verdistigningen på tomten der eiendommen ligger.
Oppsummert kan oppløsningen av selskapet, med tildeling av eiendommen til partnerne i samme forhold som deres eierandel, være skattemessig praktisk, dersom verdien av erverv og overdragelse av eiendommen ikke har endret seg mye over tid, gitt at da vil gevinsten være minimal.
Det må tas i betraktning at fastsettelsen av eiendommens overføringsverdi ikke er gratis, men må justeres til markedsverdien, det er for tiden en objektiv verdi, fastsatt av den spanske skattemyndigheten, i samsvar med de statistiske dataene til tinglysingen av eiendommen og matrikkelen.
c) Donasjon eller gaveoverføring
I prinsippet er alternativet som består i å donere eiendommen fra selskapet til partnerne eller tredjeparter ikke tilrådelig gitt den høye beskatningen i Spania.
d) Salg:
Salget av eiendommen vil bli skattlagt av transaksjonsskatt (ITP) (fra 7 % til 10 %, avhengig av regionen der eiendommen ligger). Bortsett fra nevnte skatt, vil kapitalgevinster bli beskattet og kommunale gevinster slik allerede nevnt i alternativ b).
Hvis du ønsker at vi skal analysere akkurat din sak, ikke nøl med å kontakte oss.